La division antitrust du DOJ lance une force opérationnelle « Comply with Care » pour lutter contre les manœuvres dans les enquêtes

9 septembre 2025 – Le 29 août, l’assistante du procureur général (AAG) Gail Slater de la division antitrust du Département de la Justice des États-Unis a annoncé la création d’une nouvelle task force « Comply with Care ». L’initiative ciblera ce que le DOJ décrit comme des « manœuvres » et des « tactiques problématiques » utilisées par les entreprises et leurs avocats pour entraver les fusions et mener des enquêtes.

AAG Slater a fait cette annonce lors d’un discours à la faculté de droit de l’Université d’État de l’Ohio, où elle a spécifiquement dénoncé « quelques acteurs — dont beaucoup dans de grands cabinets d’avocats », qui, selon elle, ont sapé l’intégrité de l’application de la loi antitrust. La création du nouveau groupe de travail signale une approche plus agressive et uniforme de la Division antitrust face aux litiges de découverte et aux échecs à la conformité.

Contexte : Qu’est-ce qui a déclenché la task force ?

AAG Slater a cité plusieurs exemples d’obstruction alléguée, suggérant qu’ils ne représentent que « la partie émergée de l’iceberg » des questions plus larges de conformité. Ses exemples incluent :

• Abus de la découverte : Omission intentionnelle de produire des documents et informations clés

• Abus de secret professionnel : Assertions inappropriées et trop larges du secret professionnel avocat-client

• Contournement des procédures judiciaires : tactiques conçues pour entraver ou retarder les enquêtes

Des exemples précis mis en avant dans le discours incluent :

• La décision d’un tribunal fédéral selon laquelle Apple avait mené une « dissimulation évidente » pour échapper à une injonction résultant d’un procès victorieux contre Apple intenté par Epic Games

• Des cas répétés où Google utilise des politiques d’entreprise comme « communiquer avec soin » pour supprimer des discussions internes et invoquer un privilège

• Un règlement récent dans lequel le gouvernement a infligé une amende à la société de soins à domicile Amedisys pour avoir certifié faussement le respect de ses obligations de dépôt de la fusion

Le nom « Comply with Care » fait directement référence à la pratique antérieure de Google, et il démontre l’intention du DOJ de sévir contre des comportements obstructifs similaires.

Points clés pour les clients

Le discours de l’AAG Slater et la création du groupe de travail soulignent l’engagement de la division antitrust à tenir les sociétés et leurs avocats responsables de leur inadéquation des procédures obligatoires du DOJ. Voici plusieurs considérations importantes pour les clients impliqués dans des opérations de fusions et acquisitions ou soumis à des enquêtes antitrust :

• Surveillance accrue de la conformité : La division antitrust se concentrera particulièrement sur la conformité aux exigences de notification de fusion en vertu de la loi Hart-Scott-Rodino (HSR) et à la production des documents de la deuxième demande. Tous les dépôts et certifications de conformité sont désormais sous surveillance.

• Risque accru de sanctions et de litiges : Le DOJ s’est engagé à utiliser sa « gamme complète de sanctions disponibles » contre les parties accusées de comportements obstructifs. Cela inclut des amendes financières pour les violations de la HSR, des litiges sur des litiges de découverte et des sanctions.

• Gestion attentive du privilège juridique : Les entreprises doivent s’assurer que les revendications de secret professionnel sont bien fondées et clairement documentées. Le DOJ contestera probablement des registres de privilèges trop larges ou non fondés. Le DOJ a spécifiquement indiqué qu’il n’acceptera pas d’affirmations générales de privilège basées uniquement sur la copie d’un document au « service juridique » d’une entreprise.

• Préservation des communications éphémères : Le DOJ continue de se concentrer sur la préservation et la production de messages provenant de plateformes présentant des communications éphémères ou à suppression automatique. Les politiques de l’entreprise doivent refléter la nécessité de préserver ces communications lorsqu’elles sont pertinentes pour une enquête.

• Importance de la crédibilité : L’importance de maintenir la crédibilité auprès des agences antitrust ne peut être surestimée. Les actes de mauvaise foi de la part d’une entreprise ou de ses conseillers juridiques peuvent compromettre définitivement la relation avec le DOJ, pouvant potentiellement impacter les relations futures.

Mesures que les clients peuvent entreprendre

Pour atténuer les risques et garantir le respect de la nouvelle directive du DOJ, nous recommandons les actions suivantes :

• Revoir et mettre à jour les programmes de conformité : Les entreprises devraient revoir et mettre à jour leurs programmes de conformité antitrust, en se concentrant spécifiquement sur les processus de notification des fusions et les protocoles d’enquête interne.

• Affinez les politiques de conservation des documents : Mettez à jour les politiques de conservation des documents et des communications, en particulier pour les applications de messagerie éphémère, afin d’assurer la préservation de tous les documents potentiellement pertinents en cas d’enquête ou de litige.

• Former les employés et les équipes juridiques : Former les employés et les équipes juridiques internes aux risques liés à une communication inappropriée et à une éventuelle obstruction lors des enquêtes. Cela inclut la fourniture de conseils spécifiques sur la manière d’exercer le privilège juridique.

• Engagement proactif avec un avocat externe : Avant tout dépôt de dossier HSR ou enquête d’agence, consultez un conseiller externe afin de vous assurer que la conformité est gérée avec minutie et de bonne foi dès le départ.

Pour plus de conseils ou pour discuter de ces nouveaux développements, veuillez nous contacter chez Hughes Hubbard & Reed LLP.